法律桥网友Mmaxky咨询：我公司成立于2003年3月，是股份公司，未上市。在公司章程里明确规定成立三年内发起人不得转让其股份。
2005年10月，发起人之一（甲）提交了一份申请函，提出要转让其股份，并提到授权公司股东会代为处置，公司股东会知悉后认为其提请违反了公司章程，但是考虑到甲当时的困境也基本认可了他的提议，只是没有形成书面决议，也没有实际退还其股款或引进新股东受让其股份。
2006年10月，公司决定增资扩股，并想一并解决甲的股份转让问题，但此时，甲提出必须分给其应得的股本收益才能转让股份。否则拒绝在转让协议签字。
请问，我们公司现在能不能根据其2005年的提请函主张其违约从而通过股东会决议剥夺其股东身份，即认定从2005年10月起甲就不再享有股东权利，不再享有其之后的股本收益。只退还其股本金即可。
另外，我们能不能根据甲在提请函中提到的“授权公司股东会代为处置”而不需其签字就可以把他的股份转让给新股东。工商变更时能否认可？还有，股东会决议根据公司章程只要三分之二股权代表签字就有效，但如果其中涉及到甲的股份处置问题是不是必须得有甲的签字（甲的股份比例很低，只有4%）？
上海文淳光律师解答：既然有其本人授权，可以处理，公司章程有规定的按章程办理。
司法路漫漫解答：有其委托书就代表了一切。
广州辛巴哥哥律师解答：
第一，探讨能否转让股权的问题。
由于该公司为非上市公司，故即使“公司章程里明确规定成立三年内发起人不得转让其股份。”只要全体股东同意或者2/3以上表决权的股东同意，还是可以对章程中的该条款进行变更从而使股权转让得以实现。
第二，探讨“授权公司股东会代为处置”的问题。
（1）此授权的受托人为股东会，股东会为公司的权力机构，但公司的股东会由全体股东组成，股东会为公司的内部组织机构，该委托人本身也是股东会的组成成员之一，因此，股东会并非一个独立的、具有主体资格的组织，其能否作为“受托人”行使代理权？本人认为不行，所以这个授权应当是一个无效的授权。
（2）根据委托代理的理论，委托代理的授权是可以由委托人随时撤回的。在本案中，甲公司“授权公司股东会代为处置”，但是股东会“也没有实际退还其股款或引进新股东受让其股份。”，因此股东会并没有实施代理行为。而当“甲提出必须分给其应得的股本收益才能转让股份。否则拒绝在转让协议签字。”时，该行为实质上是跟所授权给股东会行使的代理权相冲突的，表明了甲公司实质上收回了授权。
因此，此时，股东会将不可以“根据甲在提请函中提到的“授权公司股东会代为处置”而不需其签字就可以把他的股份转让给新股东。”
第三，探讨是否需要“甲的签字”的问题。
根据上述第二点的分析，股东会再行转让甲公司的股权，则构成了侵权。
第四，能否通过工商局的登记手续。
假设授权股东会转让股权是有效的，由于股东会本身并没有印章，因此，股东会的签字只能由各个股东分别签字，在操作上就会出现一种结果：在股权转让协议中，出让方应当由全体股东签字，但甲公司并没有签字，股东会的其他股东的签字能否代表股东会的签字？因此，如何说服工商局，经过工商局的审核，完成备案的难度比较大。
|
