前言
近期，财政部和国税总局共同发布了《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》（以下简称“101号文”）对居民企业（含上市公司和非上市公司）股权激励有关所得税，尤其是个人所得税事项进行了明确规定。随后，《国家税务总局关于股权激励和技术入股所得税征管问题的公告》（以下简称“62号文”）发布，进一步明确了个人所得税征管的相关事项。本文拟通过对上述文件以及相关法律法规进行系统性梳理，从而对居民企业股权激励所涉及的个人所得税进行全方位解读。
一、 纳税时点
1、非上市公司（含新三板挂牌公司，下同）
（1） 转让股权时
股权激励计划（包括股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励，下同）如能同时满足101号文规定的七个条件[1]，则在取得股权激励时可暂不纳税，相关的个人所得税可递延至股权转让时缴纳。
（2） 获得股权激励时和转让股权时
股权激励计划所列内容如不能同时满足101号文规定的七个条件，或递延纳税期间公司情况发生变化，不再符合上述七个条件中第四至第六项条件的，则应在取得股权激励时和转让股权时分别缴纳个人所得税。
2、上市公司
经向主管税务机关备案，可自股票期权行权、限制性股票解禁或取得股权奖励之日起，在不超过12个月的期限内缴纳个人所得税。
二、 应纳税所得额
1. 非上市公司
（1） 享受递延纳税政策的情形
A. 股票（权）期权：应纳税所得额 = 股权转让收入 - 行权价 – 合理税费
B. 限制性股票：应纳税所得额 = 股权转让收入 - 实际出资额 – 合理税费
C. 股权奖励：应纳税所得额 = 股权转让收入 - 合理税费
（2） 不享受递延纳税政策的情形
如股权激励计划不符合可享受递延纳税政策的条件，则应在获得股权激励时和转让股权时分别计算相关个人所得税的应纳税所得额:
A. 获得股权激励时：应纳税所得额 = 公平市场价格[2] – 实际出资额
其中，股票（权）期权的实际出资额为行权价，股权奖励的实际出资额为零。
B. 股权转让时：应纳税所得额与前述享受递延纳税政策情形下的应纳税所得额一致。
2. 上市公司
（1） 股票期权：应纳税所得额[3] = (行权股票的每股市场价-员工取得该股票期权支付的每股施权价)×股票数量
（2） 限制性股票：应纳税所得额[4] =（股票登记日股票市价+本批次解禁股票当日市价）÷2×本批次解禁股票份数-被激励对象实际支付的资金总额×（本批次解禁股票份数÷被激励对象获取的限制性股票总份数）
（3） 股权奖励：应纳税所得额比照股票期权和限制性股票所涉个人所得税的相关规定执行[5]。
三、 适用纳税项目和税率
1. 非上市公司
（1） 享受递延纳税政策的情形
股权转让时，按照股权转让收入减除股权取得成本以及合理税费后的差额，适用“财产转让所得”项目，按照20%的税率计算缴纳个人所得税[6]。
（2） 不享受递延纳税政策的情形
A. 取得股权激励时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资、薪金所得”项目，参照《财政部国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》[7]有关规定计算缴纳个人所得税。
B. 股权转让时，与前述享受递延纳税政策情形下的纳税项目和税率一致。
2. 上市公司
（1） 股票期权：员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价（施权价）低于购买日公平市场价（指该股票当日的收盘价，下同）的差额，应按“工资、薪金所得”适用的规定计算缴纳个人所得税。[8]
员工将行权后的股票再转让时获得的高于购买日公平市场价的差额，是因个人在证券二级市场上转让股票等有价证券而获得的所得，应按照“财产转让所得”适用的征免规定计算缴纳个人所得税。员工因拥有股权而参与企业税后利润分配取得的所得，应按照“利息、股息、红利所得”适用的规定计算缴纳个人所得税。
（2） 限制性股票：比照[9]股票期权的相关规定执行。
（3） 股权奖励：比照[10]股票期权和限制性股票的规定执行。
结语
在我国政府全面实施“大众创业、万众创新”战略的背景下，101号文和62号文的出台对于股权激励计划的被激励对象而言无疑是重大利好，尤其是对于非上市公司而言，在个人所得税的纳税时点、适用税率等方面实施了突破性的税收优惠，大幅度减轻了被激励对象个人所得税的缴税负担。因此，强烈建议广大非上市公司，在设计股权激励制度时，务必积极寻求专业人士（如专业律师、注册会计师等）的帮助，以求既能设计出一整套与公司自身的股权架构、激励目标、激励对象等情况相匹配的、科学合理的股权激励架构，同时又能达到享受相关优惠政策所需具备的条件，从而最大限度地实现企业自身和被激励对象双赢的局面。
作者简介
杨春宝，一级律师（正高级职称），大成（上海）律师事务所高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募股权与投资基金专业带头人，上海涉外法律人才库成员。复旦大学法学学士（1992）、悉尼科技大学法学硕士（2001）、华东政法大学法律硕士（2001）。
杨律师执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，涵盖大金融、大健康、房地产和基础设施、TMT、展览业、制造业等行业。2004年起多次入选The Legal 500“私募基金”和“公司与商业”榜单，并多次受到Asia Law Profiles特别推荐或点评，2016年起连续入选国际知名法律媒体China Business Law Journal“100位中国业务优秀律师”，荣获Leaders in Law - 2021 Global Awards“中国年度公司法专家”称号；连续荣登《中国知名企业法总推荐的优秀律师》推荐名录；多次荣获Lawyer Monthly及Finance Monthly“中国TMT律师大奖"和“中国并购律师大奖"等奖项。杨律师代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行“要案头条”。
杨律师具有上市公司独立董事任职资格，系华东理工大学法学院兼职教授、复旦大学法学院实务导师、华东政法大学兼职研究生导师、上海交通大学私募总裁班讲师、上海市商务委跨国经营人才培训班讲师，曾应邀与北大、人大、社科院的顶级公司法博导共同研讨公司法实务问题。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》《企业全程法律风险防控实务操作与案例评析》《完胜资本2：公司投融资模式流程完全操作指南》等16本专著。杨律师执业领域为：公司、投资并购和私募基金，资本市场，TMT，房地产和建筑工程，以及上述领域的争议解决。电邮：chambers.yang@dentons.cn
孙瑱，北京大成（上海）律师事务所合伙人。孙律师在执业前先后在美国沃茨、英格索兰和阿尔卡特朗讯等全球500强企业担任全球、亚太区或中国区总裁或副总裁执行助理，积累了丰富的企业运营管理经验，并具备非常优秀的中英文双语沟通和协调能力。孙律师出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》并发表数十篇并购、基金、电商领域的文章。孙律师擅长领域为：私募股权投资、企业并购、电商和劳动法律事务。电邮：sun.zhen@dentons.cn
