法律桥网友雄鹰战士咨询：请教一个问题：1993年初成立的有限责任公司，当时还没颁布《公司法》，2002年被吊销营业执照后，能否按照《公司法》的规定清算？公司成立时的章程与《公司法》有出入，按照哪个执行？
北京杨文战律师解答：适用公司法。如果不同，不一定无效，要看是否与强制性规定有冲突了。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
《公司法》颁布前成立的公司能否适用现行《公司法》清算？
法律概念与规则解释：公司清算是指公司解散后，依照法定程序清理公司债权债务、分配剩余财产并终止公司法人资格的法律行为。我国《公司法》对清算义务人、清算程序、清算组职权等作出了明确规定。法律适用遵循行为时法与现行法相结合的原则，对于公司清算这一持续至公司终止的程序性事项，通常适用清算时的现行法律，除非法律另有特别规定。清算规则属于程序性规范，其目的在于保障公司有序退出、保护债权人利益，因此现行《公司法》的清算规定对存续至其施行后的公司具有适用力。案件事实与实务场景引用：本文中，咨询者提出1993年初成立的有限责任公司，当时《公司法》尚未颁布，2002年被吊销营业执照后，能否按照《公司法》的规定清算。律师明确解答适用公司法。该公司的清算事由发生在2002年，此时《公司法》已施行，清算程序应当依据现行《公司法》进行。公司被吊销营业执照属于解散事由之一，依法应当进行清算，不能因公司设立时《公司法》未颁布而排除现行法的适用。实务指引与风险提示：实务中，对于历史遗留公司清算，清算义务人应按照现行《公司法》规定的程序组成清算组、通知债权人、清理财产并制作清算报告。若清算义务人怠于履行清算义务，导致公司财产贬值、流失或无法清算，可能对公司债务承担相应赔偿责任。风险提示：清算义务人应关注现行法律关于清算时限和程序的要求，避免因程序瑕疵引发股东责任风险；同时，对于公司成立时的章程与现行法不一致的条款，需审查其是否违反强制性规定，以确定清算中的适用规则。
公司成立时章程与《公司法》规定不一致，应以哪个为准？
法律概念与规则解释：公司章程是公司设立时由股东共同制定的自治规范，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。章程条款与《公司法》规定不一致时，其效力判断取决于该《公司法》规定是否属于强制性规定。强制性规定涉及公司组织架构、股东基本权利、债权人保护等公共利益，章程不得排除或变更；任意性规定则允许章程另行约定。因此，章程条款并非当然无效，需结合规范性质具体分析。案件事实与实务场景引用：本文中，咨询者提到公司成立时的章程与《公司法》有出入，询问按照哪个执行。律师解答指出，如果不同，不一定无效，要看是否与强制性规定有冲突。例如，若章程关于清算组组成、清算程序等条款与《公司法》的强制性规定相抵触，则应以《公司法》为准；若章程条款仅是对任意性规定的细化或变通，且不损害他人利益，则可以适用章程约定。该解答为判断章程效力提供了明确标准。实务指引与风险提示：实务中，处理历史遗留公司清算时，应首先识别章程条款所涉事项是否属于强制性规定范畴，如公司清算义务人的确定、债权人通知程序等通常具有强制性，章程不得排除。若章程条款与强制性规定冲突，清算中应直接适用《公司法》；若章程条款有效且不违法，可优先适用章程。风险提示：清算义务人应审慎审查章程条款的效力，避免因错误适用章程而导致清算程序违法；同时，对于章程中可能存在的与现行法冲突的条款，应及时通过股东会决议修改，以降低法律风险。
公司被吊销营业执照后，清算义务人有哪些法律责任？
法律概念与规则解释：清算义务人是指依法负有组织清算组、启动清算程序义务的主体，通常包括有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东等。公司被吊销营业执照后，清算义务人应当在法定期限内组成清算组进行清算。若清算义务人未及时履行清算义务，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，或者导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，应当对公司债务承担相应赔偿责任。这一责任规则旨在督促清算义务人及时清算，保护债权人合法权益。案件事实与实务场景引用：本文中，咨询者的公司于2002年被吊销营业执照，至今未清算。根据律师解答，公司应适用《公司法》进行清算。若清算义务人长期怠于履行清算义务，导致公司账册丢失、财产无法追回，债权人可能主张清算义务人对公司债务承担连带清偿责任。实践中，法院会审查清算义务人是否积极履行了清算义务，以及怠于清算与债权人损失之间的因果关系。该案例警示清算义务人不得因公司被吊销而放任不管。实务指引与风险提示：清算义务人应在公司解散事由出现后及时成立清算组，妥善保管公司财产、账册和重要文件，并依法通知和公告债权人。若发现公司财产不足以清偿债务，应依法向人民法院申请破产清算。风险提示：清算义务人不得以公司未实际经营或《公司法》颁布前设立为由抗辩清算责任；怠于清算可能引发个人责任，包括对公司债务的赔偿甚至连带责任。建议清算义务人保留履行清算义务的证据，如清算组组成文件、通知债权人的凭证等，以防范法律风险。
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