法律桥网友Hyweng咨询：新《公司法》第16条：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”
那么，公司章程没有规定对外担保的审批权限的，应当怎样理解由哪个机构出具同意的决议？是否应理解为公司的权利的机构，即股东会或股东大会？
上海马建荣律师解答：个人理解，分两个部分。首先，对于“公司向其他企业投资或者为他人提供担保”的，法律规定可以由董事会、股东会或者股东大会决定，由于股东会是公司最高权利机构，其可以在章程中具体规定权利由哪个机构行使。
对于“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的，法律强制规定此项决议必须由股东会或者股东大会决定，如公司章程规定由董事会决定的，规定与法律抵触无效。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
公司章程未规定对外担保审批权限时，应由哪个机构决议？
根据新公司法确立的法律原则，公司向其他企业投资或为他人提供担保的，决议机构由公司章程自主规定，法律允许在董事会和股东会（股东大会）之间进行选择。但若公司章程对审批权限未作任何规定，则应当理解为由公司的最高权力机构即股东会或股东大会行使该决议权。理由是：股东会作为公司权力机构，拥有对重大事项的最终决策权，而对外担保属于可能影响公司资本安全和股东利益的重大事项，在章程未明确授权董事会的情况下，不宜由董事会径行决定。实务操作中，建议公司及时修订章程，明确对外担保的决策层级和限额，避免因权限不明导致决议程序瑕疵。若已发生未规定情形，债权人应要求公司提供股东会决议，并核实决议是否符合公司章程及法律规定，否则可能因决议主体不适格而影响担保合同效力。
公司为股东或实际控制人提供担保的决议有何特殊要求？
对于公司为股东或实际控制人提供担保的情形，法律作出了强制性规定，即必须经股东会或股东大会决议，公司章程不得约定由董事会或其他机构决定。这一规则旨在防止控股股东或实际控制人利用控制地位损害公司及其他股东利益。具体而言，该决议必须由股东会作出，并且被担保的股东或受实际控制人支配的股东不得参加该事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。实务操作中，公司应当严格遵循这一程序，否则可能因决议程序违法导致担保合同被认定无效或可撤销。同时，债权人接受此类担保时，负有形式审查义务，应当要求公司提供股东会决议，并核查表决过程是否排除了关联股东，是否达到其他股东过半数通过。若决议存在瑕疵，债权人可能无法善意取得担保权利，进而面临担保无效的风险。此外，公司为股东担保的总额及单项数额还应遵守章程规定的限额，超过限额的决议同样存在效力问题。
违反公司法担保决议规则会带来哪些法律风险？
违反公司法关于担保决议规则的主要法律风险体现在担保合同效力的不确定性以及相关主体的责任承担上。根据司法实践和法律规定，公司法定代表人或其他人员未经合法决议程序擅自以公司名义对外提供担保，若相对人明知或应当知道决议程序存在瑕疵，则担保合同可能对公司不发生效力，公司无需承担担保责任，但可能因过错承担赔偿责任。若相对人善意且已尽到合理审查义务，则担保合同可能被认定有效，公司需承担责任，但公司可向有过错的行为人追偿。具体风险包括：一是决议机构错误，如公司为股东担保时仅由董事会决议，则决议无效；二是表决程序违法，如未排除关联股东表决，则决议可撤销；三是超越章程限额，超过部分对公司不发生效力。对于公司而言，未按规则决策可能引发内部管理纠纷和外部诉讼；对于债权人而言，未审查决议可能导致担保落空。因此，各方均应重视担保决议的合规性，建议公司在章程中明确权限，债权人接受担保时索取并审查决议文件，必要时咨询专业律师。
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