法律桥网友迷途羔羊咨询：我是一家有限公司的小股东，公司01年前注册资本300万元，01年因工程需要购置100万元设备，由于缺乏资金，大股东通过抵押自己的房产向银行贷款购置设备，将该部分设备作为大股东个人名义以实物形式（记作虚股）投资于本公司，公司注册资本也因此增加至400万元（已通过工商办理变更登记），但前提条件是：
1、公司要担保：万一该100万投资失败，公司承担责任。
2、公司负责还贷该100万元，还贷期为三年。
该行为通过董事会决议后实施了，据了解：01年起公司每月虚开劳务人工费提现金存入大股东私人帐户，以让大股东还贷。目前公司净资产420万元。
问题1：未经过股东大会的董事会增资决议是否合法？有些股东到目前还不知道有这回事。
问题2：既然是公司拿钱还贷，为什么计入大股东个人股份（虚股）？大股东是否涉嫌抽逃出资？
问题3：小股东如何维护自己的权益？
广州辛巴哥哥律师解答：
问题1：从法律上说增资应当要有股东会作出决议方能有效，但是如果大股东是控股超过2/3，那么也可以合法操作，因为即使小股东反对，大股东坚持的话，还是可以作出一个有效的股东会决议来解决这个问题的，至于当时可能没有召开股东会，这可能涉及到程序违法的问题，而当时的公司法并没有规定这个问题可以诉诸法律，这在法律上比较难解决。
问题2：为了解决此问题，考虑到上述增资已经办理了工商登记，可以认定这次增资有效。那么，既然增资有效，也就是大股东将设备投入公司是作为出资，增加了股权比例，而不是借钱给公司由公司购买设备（或者将设备卖给公司由公司还钱），因此大股东享有的只是股东权利而不是债权，其所从公司虚开劳务费作为还贷属于非法所得！
问题3：由于此事件发生在新修订的公司法颁布以前，在本案中小股东并没有权利起诉大股东，只能用公司的名义起诉大股东要求退还所套取的还贷款项。可是，公司是由大股东操纵，小股东要想用公司的名义来起诉，难度是非常大的。现在解决的方法是，新修订的公司法颁布了，最高院将会作出司法解释，可能会对新公司法颁布之前的发生的事情如何处理作出指导意见，那时应该可以以小股东个人的名义直接起诉大股东。
以上意见仅作参考，建议作者持相关证据材料就近咨询相关专业人士。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
董事会决议增资未经过股东大会是否有效？
根据公司法律制度，增资属于公司重大事项，应当由股东会或股东大会作出决议，而不是由董事会单独决定。董事会仅有权执行股东会的决议，无权擅自变更注册资本。因此，在未召开股东大会或未经股东会书面同意的情况下，董事会通过的增资决议在程序上存在明显违法，其效力存在瑕疵。不过，如果大股东持股比例达到法定多数（例如三分之二以上），即使小股东反对，大股东仍可通过召开股东会形成有效决议使增资合法化。在本案中，增资已办理工商变更登记，基于登记公信力，对外可以认定增资有效，但内部程序违法仍可能引发股东之间的纠纷。法律实践中，程序违法的决议可被撤销或确认无效，但需在法定期限内主张权利。小股东若不知情，可依据相关法律规定请求法院撤销该决议或确认其无效，同时应注意诉讼时效限制。
公司偿还大股东增资款是否构成抽逃出资？
抽逃出资的法律概念是指股东在公司成立或增资后，以虚假交易、虚构债权债务、违规分配利润等方式，将已投入公司的出资暗中撤回，且未履行法定减资程序，损害公司资本维持原则和债权人利益。本案中，大股东以实物设备作价100万元增资，使注册资本增至400万元，该增资经工商登记后法律上视为有效出资。然而，公司随后每月虚开劳务费提取现金存入大股东私人账户，用于偿还大股东的个人银行贷款，这一行为本质上是将公司资产无偿转移给大股东，用以清偿其个人债务。虽然名义上是劳务费，但实际并无真实劳务发生，属于虚构交易套取公司资金。该行为使得大股东在未减少其股权份额的情况下，收回了增资对应的资金，直接导致公司责任财产减少，明显符合抽逃出资的实质特征。此外，公司为该增资提供担保并由公司还贷，更强化了抽逃出资的认定。法律实务中，法院通常关注资金流向、交易真实性以及是否履行合法程序，本案中大股东通过虚开票据套取资金，属于典型的抽逃出资行为，应当承担返还出资及赔偿损失的民事责任。
小股东面对大股东抽逃出资应如何维权？
小股东维权首先需要厘清法律路径。在实体法层面，大股东抽逃出资侵害公司财产权，公司有权要求其返还出资本息，并可请求赔偿因抽逃出资给公司造成的损失。小股东作为公司的成员，在公司的权益受到控股股东侵害时，可以提起股东代表诉讼，即当公司怠于起诉时，满足法定持股比例和持股期限条件的小股东有权为了公司的利益以自己的名义提起诉讼，将所得赔偿归入公司。程序上，小股东应先书面请求公司监事会或执行监事向法院起诉，若监事会拒绝或怠于起诉，小股东方可自行起诉。在本案中，由于公司由大股东控制，公司内部救济几乎无法实现，小股东可以直接依据新修订的公司法及司法解释，以股东代表诉讼方式追究大股东的责任。此外，小股东还可以主张董事会增资决议程序违法，请求撤销该决议；同时，针对虚开劳务费的行为，可向税务机关举报，或向公安机关报案涉嫌职务侵占，但刑事手段需要证据充分。实务中，小股东应当注意收集董事会决议、验资报告、银行流水、虚开劳务费的凭证、工商登记变更材料等证据，并及时咨询专业律师，评估诉讼策略和胜诉可能性。同时要关注诉讼时效，避免因拖延导致权利无法获得保护。
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