法律桥网友咨询：有限责任公司只有工会和持股会两个股东，董事会的组成有什么规定？不是股东也能成为董事吗？
上海马建荣律师解答：现行公司法只对哪些人不能成为公司董事作出了规定，并没有强制要求公司董事必须具有股东身份。所以，只要贵公司章程中没有特别约定，那么由股东会决议选出董事即可。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
非股东能否担任有限责任公司董事？
可以。根据现行公司法律制度，法律仅对董事的消极资格作出限制，即对被列入失信名单、因贪污贿赂等犯罪被判处刑罚执行期满未逾一定期限、无民事行为能力或限制民事行为能力等情形的人员禁止担任董事。法律并未将股东身份作为董事任职的积极条件，因此非股东完全有资格被选举为董事。这一规则体现了公司治理中所有权与经营权相分离的现代企业理念，有利于引入专业管理人才。实务操作中，公司股东会可以依照公司章程规定的议事方式和表决程序，通过决议选举非股东进入董事会。但需要注意，如果公司章程明确约定“董事必须从股东中选任”，则应当优先遵守章程的特别规定。对于仅由工会和持股会作为股东的公司而言，两个股东之间可能因持股比例不同产生表决权差异，选举董事时应特别注意表决权计算规则及会议程序合法性，避免因程序瑕疵导致董事会组成决议被认定无效或被撤销。此外，建议在章程中明确董事的任职条件、名额分配及罢免机制，以防范治理僵局。常见争议焦点在于，工会作为股东时，其委派董事的代表资格及表决权行使方式，通常需结合工会法及公司章程综合分析。
工会和持股会作为股东，董事会如何组成？
工会和持股会作为股东时，董事会组成依然遵循公司法的基本规则。首先，董事会成员人数应当符合法定区间，通常为三人至十三人，具体人数由公司章程规定。其次，董事的产生方式为股东会选举，但公司章程可以另行约定，例如由各股东直接委派或按持股比例分配名额。由于工会和持股会均为法人或非法人组织股东，它们需要指定自然人代表行使股东权利，包括提名董事候选人、参加股东会并投票。在实务中，两个股东可能因持股结构不同产生协商成本，因此建议在设立时或章程修订时明确董事会名额分配方案，例如按出资比例分配或设置均衡名额。另外，法律并未规定董事必须从股东内部产生，因此两个股东可以共同决定聘请外部专业人士担任独立董事或执行董事，以提升决策独立性。需要注意的是，若公司不设董事会而仅设一名执行董事，则执行董事的任职条件同样不要求具有股东身份。对于工会而言，其作为股东的身份具有特殊性，可能涉及职工持股会的内部治理规则，工会委派的董事应当履行忠实与勤勉义务，不得损害职工持股成员的利益。公司治理实践中，为防止大股东操控董事会，可在章程中设置累计投票制或一票否决权等保护机制。总之，董事会组成的关键在于章程约定与股东会决议的合法性，建议公司聘请专业律师设计治理结构，确保决议程序完备。
公司章程能否限制董事必须由股东担任？
可以。公司法属于私法范畴，在公司治理领域充分尊重公司自治，公司章程作为公司的“宪法性文件”，可以在不违反法律强制性规定的前提下，对董事任职条件作出额外限制。因此，如果公司章程明确记载“董事必须由股东担任”或“非股东不得担任董事”，该条款合法有效，公司选举董事时应当遵守。反之，若章程没有此类限制，则股东会可以自由选举非股东人士为董事。这一规则在仅有工会和持股会两个股东的公司中尤为重要，因为两个股东可能希望引入外部管理专家来平衡双方利益，也可能希望保持股东对公司控制权。实务操作中，修改章程关于董事任职条件的条款，需要由股东会按照特别决议程序通过，通常要求经代表三分之二以上表决权的股东同意，具体比例以章程规定为准。需要注意，即使章程允许非股东担任董事，董事当选后仍应履行法定的忠实义务和勤勉义务，并且其任职资格不得存在法律禁止的情形。另外，如果工会或持股会本身作为股东，其委派的代表若未在股东名册中登记为股东，是否属于“股东担任董事”可能存在解释争议，建议在章程中对“股东”一词作出明确界定，如指股东本身还是股东委派的自然人代表。常见争议焦点包括：股东会强行选举非股东为董事但章程要求股东担任时，决议效力如何；以及两个股东对董事人选分歧时，如何启动僵局破解机制。对此，应优先依据章程约定，章程不明的可依法通过协商或司法途径解决。
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