法律桥网友esther11咨询：外商独资公司设立新的公司是不是只能用税后利润啊？公司的现有资金能否用于设立公司？外资可以吗？
外商独资企业为股东设立新公司和外国人新设公司相比较哪个更有利？设立外商独资企业能不能由外国人在境内的收入设立啊？
广州辛巴哥哥律师解答：
外商投资公司投资设立公司若用税后利润则涉及到可能享受到税收优惠的问题，法律并没有说只能用税后利润来投资设立公司。公司现有的资金当然可以投资设立公司，外资也可以！
外国人新设立公司则属于外商投资公司，需要外经贸部门的审批，当然，如果中国对该行业还没有对外商开放则是禁止投资的，同时还有可能对控股权有限制，而用外商投资企业投资成立公司则完全没有该限制，因为外商投资企业属于中国的公司（中国法人）无须经过外经贸部门的审批（当然，不排除其他部门的审批）。
设立外商独资企业可以由外国人在境内的收入设立，而且只要符合一定条件还可能获得税收优惠，不管是境内还是境外的收入只要经过审批符合要求都可以设立公司。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
外资企业能否用现有资金而非税后利润设立新公司？
可以。根据现行外商投资法律体系，外资企业（包括外商独资企业）作为中国法人，其对外投资行为主要受《公司法》及外商投资相关法规调整，法律并未强制要求必须以税后利润作为对外投资的唯一资金来源。实务中，公司现有资金（包括注册资本金、经营积累、借款等）均可以用于投资设立新公司，但需注意两点：一是公司对外投资不得损害公司正常经营和偿债能力，若公司章程或股东协议对重大投资有特别决议程序要求，应履行相应内部决策；二是若以税后利润再投资，可能符合特定税收优惠政策条件（如再投资退税等），企业可据此进行税务筹划，但并非法律义务。此外，若新设公司属于外商投资准入特别管理措施（负面清单）所列行业，即使由外资企业作为股东，也可能受到相应限制，但一般而言，外资企业作为中国法人再投资，视同内资企业处理，无需再履行外商投资审批（除非负面清单另有规定）。建议企业在投资前咨询专业律师，结合具体资金性质和投资用途设计合规方案。
外资企业设立新公司与外国人直接设立公司有何不同？
两者的核心差异在于法律主体身份和审批程序。外资企业（如外商独资公司）是依据中国法律在中国境内注册成立的中国法人，其对外投资设立新公司属于中国法人之间的投资行为，通常无需向外经贸（现为商务部门）申请外商投资企业设立审批，仅需按《公司法》办理公司登记即可（若涉及特定行业，仍须取得行业主管部门许可）。而外国自然人直接在中国设立公司，则属于外商投资企业设立行为，必须遵守《外商投资法》及其实施条例，需办理外商投资信息报告，并对照负面清单进行准入管理：若投资项目属于负面清单禁止或限制类，则不得投资或须满足股比、高管等限制条件。此外，外国自然人设立公司还需考虑外汇登记、银行开户、税务登记等特殊程序。在税收待遇上，外资企业再投资可能享受再投资退税优惠，而外国自然人直接投资则适用外国投资者利润再投资递延纳税等政策，两者优惠条件和计算方式不同。实务中，许多外国投资者倾向于先设立一家外商投资企业，再以该企业作为投资平台设立新公司，以规避直接投资的行业限制并简化审批流程，但这需结合具体商业目的和行业准入政策综合判断。
外国人在境内的收入能否用于设立外商独资企业？
可以。外国人在中国境内的合法收入（如工资薪金、劳务报酬、经营所得、投资收益等）完全可以用作设立外商独资企业的注册资本或投资款，法律并未禁止使用境内资金来源。根据《外商投资法》及外汇管理规定，外国投资者既可以用境外汇入的可自由兑换货币出资，也可以用在中国境内依法取得的人民币利润、转股所得、清算所得等合法收入出资。但需注意：第一，出资资金必须来源合法，且能提供相应的完税证明或收入证明，以证明资金性质；第二，若以境内人民币出资，需按照外汇管理规定办理外汇登记或备案手续（如通过外汇局资本项目信息系统报送），确保资金用途与申报一致；第三，若外国人在境内工作或居住，其收入可能涉及个人所得税缴纳问题，出资前应确保税务合规。此外，若该外国人设立的外商独资企业属于鼓励类行业，且投资总额达到一定规模，可能享受税收减免或财政补贴等优惠。实务操作中，建议提前向银行和商务部门咨询资金合规路径，避免因资金来源不明或程序瑕疵导致设立失败或后续处罚。
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