法律桥网友sss001咨询：想成立一家自己的公司，为了省去注册的麻烦就挂靠在别的公司名下。那么这双方的合同有什么需要注意的地方吗？
广州辛巴哥哥律师解答：既然是自己的公司，又何来挂靠呢？你打算怎样挂呢？最好的保障自己的权利是：那家公司选举你当董事长以及法定代表人，公司的公章有你保管，公司的银行账户的密码只有你知道……哈哈。你要挂靠在别人的名下，除非那个公司的老板（控股股东）跟你有很非常密切的关系，否则你的风险非常大！你要注意的问题：到时候你的合同是否需要用公司的名义来签订，客户的钱是否打进公司的账户，你的发票是否要有公司代开，你怎样来控制风险，怎样确保公司会配合你，万一公司不配合你，你怎么办。等等。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
挂靠经营合同的主要法律风险有哪些？
挂靠经营在法律实务中属于高风险操作，主要风险体现在以下几个方面：第一，控制权风险，挂靠方通常无法实际控制被挂靠公司的决策权、公章和银行账户，一旦被挂靠方不配合，挂靠方将无法正常开展业务，甚至资金被挪用或冻结。第二，责任归属风险，对外以被挂靠公司名义签订的合同，法律责任由被挂靠公司承担，但若挂靠方实际履约出现质量问题或违约，被挂靠公司可能先行赔偿后再向挂靠方追偿，导致挂靠方被动。第三，税务风险，挂靠方业务收入进入被挂靠公司账户，发票由被挂靠公司开具，若被挂靠公司未依法纳税，挂靠方可能被税务机关认定为实际纳税人而承担补税、罚款责任。第四，资产混同风险，挂靠方投入的资产、设备等若未明确约定权属，可能被认定为被挂靠公司财产，在清算或诉讼中被执行。第五，合同无效风险，部分行业（如建筑工程）对挂靠有明确禁止性规定，此类挂靠合同可能被认定为无效，双方权利义务不受法律保护。为降低风险，挂靠方应在合同中明确资产权属、资金流向、决策权限，并约定被挂靠方的配合义务及违约赔偿责任，同时保留所有业务往来凭证，必要时可要求提供担保或设立共管账户。
挂靠合同中应如何约定公司控制权与财务管理条款？
挂靠合同中对公司控制权与财务管理的约定是保障挂靠方权益的核心。首先，关于控制权，合同应明确被挂靠公司需任命挂靠方指定人员为法定代表人、执行董事或总经理，并赋予其日常经营决策权，同时约定公章、合同专用章、财务章的保管与使用流程，例如由挂靠方指定专人保管或实行双方共管（需双方同时在场方可使用）。其次，财务管理方面，应单独设立银行账户或子账户，约定该账户的网银U盾、密码由挂靠方掌控，所有挂靠业务收入必须进入该账户，支出须经挂靠方审批。合同还需明确财务账簿独立核算，定期由双方对账，并约定审计权。此外，发票管理应规定由被挂靠公司配合开具，但发票领用和核销需挂靠方书面授权，防止被挂靠方虚开或拒开。最后，合同应设置兜底条款，如被挂靠方违反上述约定，需承担高额违约金，并赔偿挂靠方因此遭受的全部损失（包括诉讼费、律师费）。实务中，建议挂靠方在合同签订后及时办理工商变更登记，将法定代表人、高管信息更新，并留存所有资金往来凭证、审批记录，以便发生争议时举证。
若被挂靠公司不配合，挂靠方如何通过合同条款维护自身权益？
当被挂靠公司不配合时，挂靠方可通过合同预设的救济条款维护权益。首先，合同应明确列举被挂靠方的配合义务，包括但不限于：按时签署业务合同、开具发票、配合收款、提供公司资质文件、参加必要的商务活动等，并约定每项义务的履行时限。其次，设置违约责任，例如被挂靠方延迟配合超过三日，每延迟一日需支付固定金额违约金；若因不配合导致挂靠方业务损失（如合同违约赔偿、客户流失），被挂靠方需全额赔偿。再者，约定单方解除权，若被挂靠方严重违约（如擅自使用公章、挪用资金、拒不配合超过十五日），挂靠方有权解除合同，并要求被挂靠方在限期内移交所有经营资料、资产，结清往来账款，同时配合办理业务交接。另外，合同中可设定“共管账户”和“备用章”机制，例如预留一枚由挂靠方控制的财务专用章，在紧急情况下使用，但需约定使用范围。实务中，若被挂靠方不配合，挂靠方还可依据合同向法院提起违约之诉，申请财产保全（冻结被挂靠公司账户），并主张赔偿。因此，合同签订时务必明确争议解决条款，建议约定由挂靠方所在地法院管辖，并保留书面通知、邮件、微信聊天等催告证据，以便诉讼时证明对方违约。
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