股权回购条款是指根据私募投资机构和被投企业的控股股东/实际控制人以及被投企业签订的，在出现特定情形时，由被投企业的创始股东/实际控制人或被投企业按照约定的价格和数量购回私募投资机构所持有的被投企业股权的条款。
为何要将被投企业的实际控制人也作为股权回购主体呢？这主要是因为，有些被投企业的创始股东并非是企业的实际控制人，而由于企业的经营权是掌握在实际控制人手中的，因此，在股权回购条款中要求实际控制人对创始股东的回购义务承担连带责任，一方面可以有效牵制实际控制人，让其为被投企业的经营发展积极贡献力量，另一方面也可以为回购股权设定“双保险”，一旦创始股东或被投企业无力回购，实际控制人须承担回购责任。
在实践中，私募股权回购条款可分为两类，附条件的股权回购条款和附期限的股权回购条款。杨春宝律师团队理解，附期限的股权回购条款的私募投资机构之所以向被投企业增资，其目的只是为取得所投资金在约定期限内的固定利息收益，行使回购权不过是取得利息收益的手段。这也就是业界通常所称的“明股实债”，而“明股实债”存在诸多风险。因此，杨春宝律师团队建议广大私募投资机构在订立股权回购条款时，应避免签订不附带任何条件，而仅为附期限的股权回购条款。
本文节选自杨春宝律师、孙瑱律师专著《私募股权投资基金风险防控操作实务》。如需进一步了解相关判例和条款解析，请关注近期出版的《私募股权投资基金风险防控操作实务》。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
私募投资中为何要将实际控制人列为股权回购主体？
①法律概念与规则解释：股权回购条款是指在出现特定情形时，由被投企业的创始股东、实际控制人或被投企业按照约定的价格和数量，购回私募投资机构所持有的被投企业股权的约定。在法律实务中，要求实际控制人承担连带责任是一种常见的风控规则，旨在通过扩大责任主体范围来增强投资资金的安全性，确保在触发回购条件时投资机构能够顺利退出。②案件事实与实务场景引用：文章指出，有些被投企业的创始股东并非企业的实际控制人，而企业的经营权实际掌握在实际控制人手中。如果仅约定创始股东承担回购义务，一旦创始股东无力回购，投资机构的权益将无法保障。因此，在实务场景中，要求实际控制人对创始股东的回购义务承担连带责任，能够有效牵制实际控制人，促使其为被投企业的经营发展积极贡献力量。③实务指引与风险提示：在起草股权回购条款时，投资机构务必将实际控制人纳入回购义务主体，并明确其承担连带责任。这样不仅能为回购股权设定双保险，防止创始股东或被投企业无力回购导致投资落空，还能通过责任绑定促使掌握经营权的实际控制人勤勉尽责。若遗漏实际控制人，将面临退出无门、投资本金及收益无法收回的重大风险。
附期限的股权回购条款存在哪些法律风险？
①法律概念与规则解释：附期限的股权回购条款是指私募投资机构在向被投企业增资时，约定在特定期限届满时，由回购义务主体按约定价格购回投资机构所持股权的条款。这种安排在法律性质上往往偏离了股权投资风险共担的本质，转而追求固定利息收益，属于典型的名为投资、实为借贷的融资模式，在司法实践中面临被重新定性为债权债务关系的规则风险。②案件事实与实务场景引用：文章明确提到，附期限的股权回购条款中，私募投资机构增资的目的只是为了取得所投资金在约定期限内的固定利息收益，行使回购权不过是取得利息收益的手段。这也就是业界通常所称的【明股实债】。文章引用杨春宝律师团队的分析指出，这种不附带任何条件而仅为附期限的回购安排，在实务中存在着诸多风险，容易引发投资性质争议。③实务指引与风险提示：私募投资机构在订立股权回购条款时，应当避免签订不附带任何条件、仅为附期限的回购条款。实务操作中，应当结合企业业绩对赌、上市承诺等特定触发条件来设定回购权，确保投资行为符合股权投资的风险收益特征。若盲目采用附期限的纯固定收益模式，不仅可能因违反金融监管政策导致条款无效，还可能在破产程序中面临清偿顺位劣后的风险。
如何区分附条件与附期限的股权回购条款？
①法律概念与规则解释：附条件的股权回购条款是指回购义务的发生取决于未来不确定的事实成就，如被投企业未能在约定时间上市或净利润未达标；而附期限的股权回购条款则是以确定到来的时间点作为回购触发事由。前者体现了投资机构与企业共担风险、共享收益的对赌属性，后者则剥离了投资风险，仅追求固定本息回报，两者在法律效力认定和监管评价上存在显著差异。②案件事实与实务场景引用：根据文章分析，私募股权回购条款在实践可分为上述两类。对于附期限的回购，文章指出投资机构的目的只是为取得所投资金在约定期限内的固定利息收益，行使回购权不过是取得利息收益的手段，属于【明股实债】并存在诸多风险。相反，附条件的回购则将退出机制与企业实际经营表现挂钩，符合私募股权投资通过企业成长获取溢价退出的本源逻辑。③实务指引与风险提示：投资机构在设计风控条款时，必须严格区分并合理选择回购触发机制。应当优先采用附条件的股权回购条款，将回购与创始股东违约、企业业绩未达标或未如期上市等特定违约或对赌情形挂钩。坚决避免设定无条件、仅以时间流逝为触发要件的附期限回购，以防被认定为明股实债而引发合同效力瑕疵、税收调整及监管处罚等复合型风险。
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